近期，有同志詢問，某地領(lǐng)導(dǎo)在全無公務(wù)情況下設(shè)宴招待私人朋友花費(fèi)10000元，并用公款報(bào)銷，是貪污、非法占有還是其他違反廉潔紀(jì)律？也有同志詢問，某鄉(xiāng)鎮(zhèn)領(lǐng)導(dǎo)，在將50000元征地補(bǔ)償款發(fā)放給某農(nóng)戶后，私自對(duì)該農(nóng)戶謊稱需要上交鄉(xiāng)鎮(zhèn)代管，并在騙得上述5萬元后用于其自己的日常開支，則其行為是貪污、詐騙還是非法占有？等等。
這些情況表明，實(shí)踐中對(duì)非法占有行為的認(rèn)定，存在不少困惑。但另一方面，非法占有違紀(jì)行為的條款又被廣泛運(yùn)用。過去，有的地方認(rèn)定最多的違紀(jì)行為是違反計(jì)劃生育法規(guī)，其次就是非法占有，類似村支書指令村會(huì)計(jì)將錢款拿給自己貪占，往往以非本人經(jīng)管錢款為由認(rèn)定為非法占有的違紀(jì)，而沒有準(zhǔn)確認(rèn)定為貪污或職務(wù)侵占的犯罪。還有的地方，將非法占有作為小額貪污、受賄行為的“口袋罪”來適用，只定違紀(jì)而不定違法犯罪，導(dǎo)致定性不準(zhǔn)、處理畸輕等問題發(fā)生。因此，對(duì)非法占有行為應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)真研究，準(zhǔn)確適用。
2018年《條例》第一百零一條規(guī)定，利用職權(quán)或者職務(wù)上的影響，侵占非本人經(jīng)管的公私財(cái)物，或者以象征性地支付錢款等方式侵占公私財(cái)物，或者無償、象征性地支付報(bào)酬接受服務(wù)、使用勞務(wù)，情節(jié)較輕的，給予警告或者嚴(yán)重警告處分；情節(jié)較重的，給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)或者留黨察看處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予開除黨籍處分。利用職權(quán)或者職務(wù)上的影響，將本人、配偶、子女及其配偶等親屬應(yīng)當(dāng)由個(gè)人支付的費(fèi)用，由下屬單位、其他單位或者他人支付、報(bào)銷的，依照前款規(guī)定處理。
一、非法占有行為的表現(xiàn)形式
1.利用職權(quán)或者職務(wù)上的影響，侵占非本人經(jīng)管的公私財(cái)物；
2.利用職權(quán)或者職務(wù)上的影響，以象征性地支付錢款等方式侵占公私財(cái)物，或者無償、象征性地支付報(bào)酬接受服務(wù)、使用勞務(wù)；
3.利用職權(quán)或者職務(wù)上的影響，將本人、配偶、子女及其配偶等親屬應(yīng)當(dāng)由個(gè)人支付的費(fèi)用，由下屬單位、其他單位或者他人支付、報(bào)銷。
比較遺憾的是，無論是《黨紀(jì)處分條規(guī)講義》，還是1997年《<中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例（試行）>講話》，抑或是2003年《<中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例>學(xué)習(xí)輔導(dǎo)》都未對(duì)非法占有違紀(jì)行為進(jìn)行舉例說明，探究立法原意的難度較大，也缺乏可以參考的典型案例。
二、非法占有行為與侵占、職務(wù)侵占行為的區(qū)分
實(shí)踐中，對(duì)非法占有、侵占、職務(wù)侵占、貪污這幾個(gè)概念，常?；煜磺?。這是因?yàn)?，在早期的?guī)定中，上述違紀(jì)行為名稱較亂。
一是1990年《關(guān)于共產(chǎn)黨員在經(jīng)濟(jì)方面違法違紀(jì)黨紀(jì)處分的若干規(guī)定（試行）》中，把非法占有行為稱做“侵占錯(cuò)誤”。由此產(chǎn)生了非法占有與《刑法》上侵占罪的名稱混淆。不少長期從事紀(jì)檢工作的同志習(xí)慣性地把非法占有行為稱為侵占錯(cuò)誤，就是打這里來。二是1997年《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例（試行）》中，把職務(wù)侵占行為稱做“侵占錯(cuò)誤”，由此又產(chǎn)生了非法占有與《刑法》上職務(wù)侵占罪的名稱混淆。
事實(shí)上，非法占有既不是侵占、也不是職務(wù)侵占，不可混淆其名稱和實(shí)質(zhì)。
1.關(guān)于什么是侵占
侵占，是指將代為保管的他人的財(cái)物或者他人的遺忘物、埋藏物非法占為己有，數(shù)額較大且拒不退還或者拒不交出的行為。例如，在某案中，張某坐公交車回家。剛上車在最后一排座位上坐定，就發(fā)現(xiàn)座位底下有一只黑色皮包，打開包一看，發(fā)現(xiàn)里面有很多錢。失主王某下車后發(fā)現(xiàn)自己的皮包遺忘，就急忙往回趕，追到了公交車，但張某一口咬定自己沒有見過黑色皮包。這種行為顯然與職務(wù)無關(guān)，談不上利用職權(quán)或者職務(wù)影響。只能是侵占罪，而不是非法占有。因此，實(shí)踐中需要注意區(qū)分，不要把非法占有行為稱為侵占錯(cuò)誤。
2.關(guān)于什么是職務(wù)侵占
職務(wù)侵占，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占位己有，數(shù)額較大的行為。例如，2013年6月，生產(chǎn)“八喜”冰淇淋的北京某食品有限公司，有3名員工涉嫌截留倒賣公司價(jià)值8.9萬余元的4噸進(jìn)口奶粉，3人因涉嫌職務(wù)侵占罪被訴至法院。
職務(wù)侵占和貪污的區(qū)別比較復(fù)雜，簡單的說，其主體不是國家工作人員，從事的也不是公務(wù)，但要求侵占本人主管、管理、經(jīng)手的單位財(cái)物（可以是公款也可以不是公款）。由于非法占有行為侵犯的對(duì)象是非本人經(jīng)管的公私財(cái)物，非法占有行為和職務(wù)侵占也完全不同。
例如，村支部、村委會(huì)等村基層組織領(lǐng)導(dǎo)在非協(xié)助人民政府從事公務(wù)期間，利用職務(wù)便利指令村會(huì)計(jì)將村集體財(cái)產(chǎn)拿給其個(gè)人占有的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為職務(wù)侵占。對(duì)此，最高人民法院《關(guān)于村民小組組長利用職務(wù)便利非法占有公共財(cái)物行為如何定性問題的批復(fù)》明確規(guī)定，對(duì)村民小組組長利用職務(wù)上的便利，將村民小組集體財(cái)產(chǎn)非法占為己有，數(shù)額較大的行為，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百七十一條第一款的規(guī)定，以職務(wù)侵占罪定罪處罰。
三、非法占有與貪污的區(qū)分
非法占有行為的表現(xiàn)之一，是利用職權(quán)或者職務(wù)上的影響，侵占非本人經(jīng)管的公私財(cái)物；而貪污行為是利用職務(wù)上的便利，占有本人主管、管理、經(jīng)手的公共財(cái)物。從字面上看，二者區(qū)別極其明顯，非法占有的是“非本人經(jīng)手、管理”的財(cái)物；貪污占有的是“本人主管、管理、經(jīng)手”的財(cái)物。
但問題是，行為人怎樣才能利用職權(quán)和影響去占有“非本人經(jīng)手、管理的”財(cái)物呢？有意見認(rèn)為，經(jīng)管，僅限行為人直接經(jīng)手、管理的財(cái)物。如縣長指令縣財(cái)政局長將該縣公款交其個(gè)人占有，因公款不是縣長直接經(jīng)手、管理的，屬于非本人經(jīng)管，所以其行為應(yīng)認(rèn)定為非法占有，而非貪污。
這種觀點(diǎn)顯然是錯(cuò)誤的。早在1999年，《人民檢察院直接受理立案偵查案件立案標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（試行）》就明確規(guī)定，貪污行為中“利用職務(wù)上的便利”包括主管、管理和經(jīng)手三種方式。具有主管的職權(quán)，同樣構(gòu)成貪污。因此，縣長命令縣財(cái)政局局長把公款交給自己占有這種情形，屬于主管，是典型的貪污。同樣，國家工作人員利用職務(wù)上的便利，報(bào)銷與公務(wù)無關(guān)的私人費(fèi)用，也屬于貪污性質(zhì)；利用職務(wù)上的便利，以象征性地支付錢款等方式侵占公共財(cái)物，差價(jià)部分也屬于貪污性質(zhì)。
國家工作人員將本人、配偶、子女及其配偶等親屬應(yīng)當(dāng)由個(gè)人支付的費(fèi)用，由下屬單位支付、報(bào)銷，又屬何種性質(zhì)呢？2012年9月，最高人民法院發(fā)布第11號(hào)指導(dǎo)性案例再次明確，貪污罪中的“利用職務(wù)上的便利”，既包括利用本人職務(wù)上主管、管理公共財(cái)物的職務(wù)便利，也包括利用職務(wù)上有隸屬關(guān)系的其他國家工作人員的職務(wù)便利。因此，國家工作人員將本人、配偶、子女及其配偶等親屬應(yīng)當(dāng)由個(gè)人支付的費(fèi)用，由下屬單位支付、報(bào)銷，利用職務(wù)上有隸屬關(guān)系的其他國家工作人員的職務(wù)便利，也屬于貪污性質(zhì)。
四、非法占有與盜竊、詐騙的區(qū)分
有意見認(rèn)為，非法占有行為中“利用職權(quán)”包括利用工作上的便利，如利用熟悉工作環(huán)境，便于進(jìn)出工作場所的便利等。這是因?yàn)椋?997年《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例（試行）》第59條曾規(guī)定“利用職務(wù)或者工作上的便利，非法占有非本人經(jīng)管的國家、集體、個(gè)人財(cái)物……”,給予相應(yīng)處分。但是，這樣理解將造成非法占有與盜竊難以區(qū)分。比如，行為人利用熟悉工作場所的便利，下班后進(jìn)入辦公室偷走同事保管的公款，這屬典型的盜竊。
有意見認(rèn)為，非法占有行為中的侵占非本人經(jīng)管的公私財(cái)物，可以理解為欺騙財(cái)務(wù)人員而獲取公款。如某黨員干部甲因病到醫(yī)院就診，在向單位報(bào)銷醫(yī)藥費(fèi)時(shí)，多次涂改單據(jù)，虛報(bào)費(fèi)用，累計(jì)多報(bào)銷1萬余元。該黨員干部不是單位領(lǐng)導(dǎo)，不存在主管的職權(quán)，其也不是經(jīng)管公款的財(cái)務(wù)人員，因此屬于侵占非本人經(jīng)管的公共財(cái)物，構(gòu)成非法占有。但是，這樣理解將造成非法占有與詐騙難以區(qū)分。該案中，某甲是住院看病，國家工作人員可以報(bào)銷自己的醫(yī)療費(fèi)用，這是因其身份而產(chǎn)生的一種權(quán)利，通俗的講這是一種福利待遇。同時(shí)，看病是一種私人事務(wù)，不是執(zhí)行公務(wù)，報(bào)銷醫(yī)藥費(fèi)也不是因公務(wù)而經(jīng)手公款。因此，該案不符合“利用職務(wù)上的便利”要件，不構(gòu)成貪污或者非法占有，應(yīng)以詐騙罪論處。
五、非法占有與受賄的區(qū)分
非法占有行為的表現(xiàn)形式還包括，利用職務(wù)上的便利，以象征性地支付錢款等方式侵占他人財(cái)物；或者以無償、象征性支付報(bào)酬等方式接受他人服務(wù)、勞務(wù)；或者把應(yīng)當(dāng)由個(gè)人支付的費(fèi)用，由其他單位或者他人支付、報(bào)銷。
這一規(guī)定，過去曾解決了一些受賄案件中的疑難問題。例如，關(guān)于財(cái)物的范圍，過去長期認(rèn)為財(cái)物只包括貨幣和實(shí)物，不包括財(cái)產(chǎn)性利益。因此，對(duì)收受他人提供的服務(wù)、勞務(wù)的，過去往往難以認(rèn)定為受賄。在當(dāng)時(shí)，對(duì)這些問題有的就是按非法占有認(rèn)定的。但是，隨著實(shí)踐的發(fā)展，到2008年“兩高”發(fā)布《關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》后明確規(guī)定，受賄行為中的財(cái)物包括財(cái)產(chǎn)性利益，上述行為已可以直接認(rèn)定為受賄。
再如，關(guān)于受賄行為的形式，過去長期認(rèn)為只有直接收受，不包括交易差價(jià)等形式，行為人接受他人提供的住房裝修，象征性支付了部分款項(xiàng)的，過去實(shí)踐中曾認(rèn)為難以認(rèn)定受賄。但2007年“兩高”發(fā)布《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》后明確規(guī)定，受賄的方式包括交易差價(jià)等多種形式。因此，類似通過部分支部，形成交易差價(jià)來接受財(cái)產(chǎn)性利益的行為也完全可以認(rèn)定為受賄。
最后，對(duì)行為人沒有索要情節(jié)、也沒有利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益，僅是接受他人提供的交易差價(jià)、勞務(wù)服務(wù)的，雖不構(gòu)成受賄，也可以按照收受禮金的違紀(jì)行為認(rèn)定。對(duì)此，中央紀(jì)委《關(guān)于對(duì)浙江省紀(jì)委<關(guān)于黨員、行政監(jiān)察對(duì)象接受私營企業(yè)老板出資提供的旅游活動(dòng)應(yīng)當(dāng)如何定性處理的請(qǐng)示>的答復(fù)》（已廢止）曾明確規(guī)定，“黨和國家工作人員或者其他從事公務(wù)的人員中的共產(chǎn)黨員，接受可能影響公正執(zhí)行公務(wù)的他人邀請(qǐng)，本人或攜帶親友外出旅游，費(fèi)用由邀請(qǐng)方支付的行為，以受禮錯(cuò)誤論?！?/p>
六、非法占有與吃拿卡要行為的區(qū)分
非法占有行為的表現(xiàn)之一，是利用職權(quán)或者職務(wù)上的影響，侵占非本人經(jīng)管的私人財(cái)物。例如，李某，某縣房管局工作人員，中共黨員。一天，當(dāng)?shù)鼐用裢跄硜矸抗芫稚暾?qǐng)辦理房產(chǎn)證。在審查辦證所需資料過程中，李某對(duì)王某愛搭不理，態(tài)度生硬，對(duì)所需材料不一次性告知。直到王某通過朋友給他送了兩條香煙和一提時(shí)令水果，他才為王某辦理了相關(guān)手續(xù)。
對(duì)于該案例，《中國紀(jì)檢監(jiān)察報(bào)》“刁難群眾、吃拿卡要，怎樣定性處理？”一文分析指出：對(duì)于這種刁難群眾、吃拿卡要的行為，應(yīng)依照2016年《條例》第一百零五條第五項(xiàng)規(guī)定（在辦理涉及群眾事務(wù)時(shí)刁難群眾、吃拿卡要的，對(duì)直接責(zé)任者和領(lǐng)導(dǎo)責(zé)任者，情節(jié)較輕的，給予警告或者嚴(yán)重警告處分；情節(jié)較重的，給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)或者留黨察看處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予開除黨籍處分），依照情節(jié)給予相應(yīng)處分。如果李某收受的不是少量香煙和水果，而是紅包，對(duì)其行為的定性可能要另當(dāng)別論。這就需要根據(jù)具體案情，考慮構(gòu)成收受禮金或者受賄錯(cuò)誤的可能，作出準(zhǔn)確的定性。
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