【典型案例】
湯某系某縣住房和城鄉(xiāng)建設局原黨委書記、局長。2015年，湯某利用職務便利，為某房地產商張某開發(fā)的房地產項目在開工許可、質量監(jiān)督、竣工驗收、預售審批等方面提供關照。2016年1月，湯某借機向張某索要211.5萬元，張某同意并當場支付現(xiàn)金11.5萬元給湯某。同時，張某表示因資金緊張，愿向湯某出具借條，載明借款金額200萬元、月利率2%，湯某同意并收下借條。2017年11月，湯某以急需用錢為由向張某要錢，張某表示自己最近資金緊張，提出先支付56萬元利息并暗示湯某關照工程項目，湯某同意，后張某向湯某銀行賬戶轉賬56萬元。至2021年10月湯某因涉嫌嚴重違紀違法被采取留置措施，張某尚未給予湯某200萬元。
【分歧意見】
上述案例中，湯某收受張某11.5萬元構成受賄不存在異議，但在收受借條和利息是否構成受賄，以及受賄金額、犯罪形態(tài)等問題上存在爭議。
第一種意見認為：根據(jù)刑法第三百八十五條規(guī)定，受賄罪的犯罪對象是“財物”，借條不屬于“財物”，因此湯某收受借條的行為不是受賄。
第二種意見認為：相關司法解釋規(guī)定賄賂犯罪中的“財物”包括財產性利益，因此設定債權可以成為受賄罪的犯罪對象，湯某收受張某出具的200萬元借條，構成受賄罪既遂。湯某收受張某支付的56萬元利息是該200萬元受賄所得的孳息，不計入受賄數(shù)額，但應予以沒收。
第三種意見認為：湯某收受200萬元借條應當認定為受賄，理由同第二種意見。但由于案發(fā)，權錢交易并未實際完成，系受賄未遂。湯某收受張某支付的56萬元本質上是再次受賄，應當計入受賄數(shù)額。
【評析意見】
筆者同意第三種意見，理由如下。
一、借條能夠成為受賄罪的犯罪對象
2016年“兩高”《關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十二條規(guī)定：“賄賂犯罪中的‘財物’，包括貨幣、物品和財產性利益。財產性利益包括可以折算為貨幣的物質利益如房屋裝修、債務免除等，以及需要支付貨幣的其他利益如會員服務、旅游等。后者的犯罪數(shù)額，以實際支付或者應當支付的數(shù)額計算?！币话愣?，借條是債權債務關系的憑證，但在本案中，湯某利用職務上的便利為張某謀取了利益，兩人之間原本并不存在債權債務關系，湯某向張某索要錢款，張某出具借條實際上是承諾給湯某200萬元的一紙合約。換言之就是張某為湯某設定的債權，湯某日后可以憑此借條向張某索要錢款，應當認定為“財產性利益”，是賄賂犯罪中的“財物”。因此，湯某收受借條的行為構成受賄罪。
二、收受借條但未得到款項應認定為受賄未遂
受賄的本質是權錢交易，通說認為，以受賄人是否實際取得或者控制了財物作為區(qū)分既遂和未遂的標準。根據(jù)刑法第二十三條規(guī)定：“已經(jīng)著手實施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂?！北景钢?，湯某以之前提供關照為由向張某索要211.5萬元，張某答應并先行支付了11.5萬元，可以認定湯某已經(jīng)著手實施了索賄行為，且已經(jīng)索取到11.5萬元的賄賂。剩余的200萬元張某出具了借條，因此湯某并未實際取得200萬元，只是擁有了對張某200萬元債務的索取權，該筆債權能否實現(xiàn)尚處于不確定狀態(tài)。湯某還未向張某索要到這200萬元，就因案發(fā)而不能得逞，是其意志以外的原因，因此，根據(jù)刑法第二十三條規(guī)定，對于該200萬元湯某系受賄未遂。
三、收受“利息”56萬元應計入受賄數(shù)額
有觀點認為，湯某收受張某支付的56萬元是200萬元借款的利息，根據(jù)刑法謙抑性原則不宜做擴張解釋，不應計入受賄數(shù)額，應當作為犯罪所得孳息予以收繳。筆者認為，借款利息是法定孳息，以存在合法的借貸關系為前提。本案中，湯某事實上沒有向張某出借200萬元；張某雖向湯某出具200萬元借條，但因其出于行賄的非法目的，是法律不予保護的債務。因此，認為56萬元是200萬元“借款”的孳息于法無據(jù)。受賄的本質是權錢交易，湯某于2016年1月與張某簽訂欠條時，主觀上要收受的為200萬元，約定利息系以借貸掩蓋收受錢款事實的形式表現(xiàn)，但于2017年11月向張某要錢時，經(jīng)過湯某與張某商議，兩人的犯意已經(jīng)發(fā)生變化，湯某主觀上不但想繼續(xù)收受200萬元，還具有另外索賄所謂利息56萬元的故意，張某為獲取湯某繼續(xù)關照，實際上是以支付借款利息為名義再次行賄，二人達成行受賄的合意。湯某索取并收受張某支付的56萬元“利息”本質上是二人權錢交易的延伸，是湯某利用職務上的便利為張某謀取利益的對價，符合刑法第三百八十五條關于受賄罪的犯罪構成要件，應當計入受賄數(shù)額。（王鵬 ）
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